Sakens faktum
Saken (TOSL-2024-158832, ikke rettskraftig) gjaldt gyldigheten av et vedtak fra Skattedirektoratet, hvor det ble gjort gjennomskjæring av skatteposisjonen innbetalt kapital ved kjøp av seks aksjeselskaper i 2010-2011. Aksjene ble kjøpt for rundt 2,8 millioner kroner, og hadde til sammen over 400 millioner kroner i innbetalt kapital.
Aksjene ble deretter gjennom en fusjon og aksjespleis samlet i en holdingstruktur, slik at all innbetalt kapital ble samlet på en aksje i skattyters personlige holdingselskap. Dette gjorde det mulig for skattyter å kunne ta ut fremtidige utdelinger skattefritt. Skattyter mente at kjøpene var forretningsmessig motivert som ledd i en forretningsstrategi knyttet til restrukturering og etablering av SPV-struktur for nye virksomhetsområder og at den etterfølgende holdingstrukturen var en naturlig videreutvikling av virksomheten. Skattyter mente at dette ikke var skattemessig motivert.
Rettens vurdering
Den ulovfestede gjennomskjæringsregelen (nå erstattet med den lovfestede regelen i skatteloven § 13-2) gir skattemyndighetene adgang til å se bort fra en rettslig gyldig disposisjon dersom den 1) hovedsakelig er motivert av skattebesparelse og 2) det etter en totalvurdering vil være i strid med skattereglenes formål å legge disposisjonen til grunn.
Retten la til grunn at skattefordelen ved aksjekjøpene er betydelige, det vil si tilgang til innbetalt kapital, og at de anførte forretningsmessige begrunnelsene ikke var tilstrekkelig overbevisende. Det forelå ikke dokumentasjon på faktisk operativ virksomhet eller investeringsplaner i de aktuelle selskapene. Disposisjonene synes derfor i hovedsak vært motivert av skattebesparelse.
Retten viste videre til at skattyter har betalt 2,8 millioner for å komme i posisjon til å ta ut rundt 400 millioner kroner i skattefritt utbytte. Etter rettens syn taler dette betydelige misforholdet for at det kreves mer av egenverdi og andre forhold i As favør for at disposisjonene skal holde. De konkrete aksjekjøpene i denne saken har etter rettens vurdering hatt begrenset forretningsmessig egenverdi samtidig som det ga skattyter en betydelig skatteposisjon.
På denne bakgrunn kom retten til at vilkårene for ulovfestet gjennomskjæring er oppfylt. Retten påpeker også at:
«Unnlatt anvendelse av den ulovfestede gjennomskjæringsregelen vil i slike tilfeller langt på vei kunne fremstå som en aksept av at det i realiteten er adgang til å kunne kjøpe seg fri fra utbyttebeskatning etter aksjonærmodellen, sml. Skatteklagenemndas vedtak av 27. oktober 2022 ([kallenavn2]). Etter rettens syn vil det kunne undergrave tilliten til skattesystemet dersom slike tilpasninger aksepteres.»
Skattyter ble heller ikke hørt med at kostprisen for aksjene må hensyntas ved vurderingen av skattemessig innbetalt kapital. Retten bemerket at inngangsverdien på aksjene skattemessig er i behold, og kostprisen vil komme til fradrag ved en eventuell realisasjon. Ettersom vilkårene for gjennomskjæring var oppfylt, måtte skatteposisjonen innbetalt kapital bortfalle i sin helhet.
BDO Advokater mener
Skatteposisjonen innbetalt kapital er et utfordrende område. Nok en gang har det da kommet en dom der den ulovfestede gjennomskjæringsregelen kommer til anvendelse og avskjærer bruk av den innbetalte kapitalen.
Det er interessant å se at denne aktuelle dommen avskjæres hele skatteposisjonen. Dette i motsetning til resultat i Stordalen-dommen (TOSL-2023-51015) der skattyter fikk beholde en del av innbetalt kapital tilsvarende egenkapital i Strawberry Fields AS.
Det blir spennende å se om denne aktuelle dommen vil bli påanket. Stordalen-saken er påanket og skal opp i lagmannsretten oktober 2025. Utfallet av sakene vil prege rettstilstanden fremover og flere avklaringer vil nok komme.
Anbefalingen er uansett at aksjekjøp og omorganiseringer som tilpasning til skatteposisjonen innbetalt kapital bør vurderes nøye og forretningsmessig motiv må kunne dokumenteres med tidsnær dokumentasjon.